Книги, главы из книг для написания диплома, курсовой работы, реферата по предмету Экономика: Развитие российского финансового рынка и новые инструменты привлечения инвестиций. Энтов Р., Радыгин А., Мау В. И др. - 5.4. Обеспечение эмиссии (имущественные гарантии инвесторам) -"Электив"

5.4. Обеспечение эмиссии (имущественные гарантии инвесторам)

Из перечисленных выше условий эмиссионного контракта в России особое значение будет иметь условие об имущественных гарантиях прав инвесторов по облигациям (об обеспечении эмиссии). Если в мировой практике различные способы обеспечения эмиссии используются эмитентом главным образом для снижения цены заимствований, то в России проблема состоит не столько в минимизации процента, сколько в предоставлении имущественных гарантий инвесторам на возврат основной суммы долга (помимо процентов). Ниже рассматриваются возможные способы обеспечения эмиссии.

Конвертируемые облигации

Конвертируемую облигацию можно рассматривать как обычную облигацию с возможностью ее бесплатной замены на заранее определенное количество акций. Обычно (в мировой практике) инициатором конвертации не может быть компания-эмитент. В зависимости от того, в какой ситуации владельцу облигации предоставляется право на конвертацию, можно выделить два вида конвертируемых облигаций.

К первому виду конвертируемых облигаций следует отнести те, которые предоставляют инвестору право на конвертацию безусловно, в том числе и в ситуации, когда эмитент добросовестно исполняет свои обязательства по облигациям (нормальная ситуация). Практически это означает, что инвестор может воспользоваться правом на конвертацию в любой момент, как только рыночная стоимость акций данного эмитента превысит изначальную их стоимость, исходя из которой рассчитывался курс конвертации. С учетом того, что такие облигации предоставляют возможность получения акций эмитента по цене ниже рыночной, ставка купона по ним, как правило, ниже, чем по обычным облигациям.

Естественно, специфические признаки описанного вида конвертируемых облигаций проявляются лишь при условии, что акции компании-эмитента в принципе достаточно высоко котируются. Если это условие не соблюдено, этот вид конвертируемых облигаций мало чем отличается от конвертируемых облигаций второго вида, которые предоставляют инвестору право на конвертацию лишь в случае, когда эмитент не способен погасить долг по облигациям (негативная ситуация). Конвертируемые облигации этого вида по своим свойствам практически тождественны облигациям, обеспеченным залогом акций эмитента.

Здесь следует отметить, что в условиях развитой рыночной экономики неплатежеспособность предприятия ведет к банкротству и, следовательно, к полному обесцениванию акций данного предприятия. В переходной экономике, однако, неплатежеспособность предприятия не всегда влечет утрату интереса инвестора к его акциям, так как институт банкротства практически не работает. При условии, что к держателям облигаций в результате конвертации перейдет не менее 51% акций, они оказываются в заметно лучшем положении, чем владельцы необеспеченных облигаций. Последние могут заявить свои права только в рамках судебной процедуры банкротства, что достаточно рискованно, учитывая низкую очередность удовлетворения кредиторских требований по обычным облигациям. А владельцы конвертируемых облигаций при фактической неплатежеспособности эмитента могут получить контроль над предприятием и при условии эффективных санационных мероприятий вправе рассчитывать на компенсацию своих убытков по облигациям в будущем. Естественно, для осуществления контроля над предприятием необходимо, чтобы акции, полученные в результате конвертации в них облигаций, были сосредоточены в одних руках. Этого можно добиться в случае, если банк-трасти, представлявший интересы держателей облигаций в соответствии с эмиссионным контрактом, сохранит представительские функции (включая право голосования на общих собраниях) и после конвертации, для чего естественно потребуется получение специальных полномочий от акционеров.

Среди правовых проблем, связанных с конвертируемыми облигациями, следует отметить, во-первых, необходимость фиксации в уставе числа объявленных акций, предназначенных для конвертации (что требует созыва общего собрания акционеров), так как в соответствии с ч. 3 ст. 28 Закона “Об акционерных обществах” выпуск дополнительных акций допускается лишь в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Во-вторых, важным для инвесторов и сложным с правовой точки зрения является вопрос о том, следует ли выпускать акции, необходимые для конвертации, одновременно с облигациями или только в момент возникновения оснований для конвертации.

На первый взгляд, интересам инвесторов более соответствует одновременный выпуск облигации и акций, необходимых для конвертации. При этом остается проблема гарантирования владельцам облигаций фактического наличия акций, необходимых для конвертации, в момент возникновения права на конвертацию. Хотя ст.37 Закона “Об акционерных обществах” запрещает размещение акций, выпущенных в целях конвертации, иначе, нежели путем такой конвертации, владельцам облигаций, очевидно, требуются дополнительные гарантии того, что данные акции не будут отчуждены эмитентом в течение периода, отделяющего момент их выпуска от момента возникновения права на конвертацию. С нашей точки зрения, эту проблему можно решить посредством депонирования акций, необходимых для конвертации. По условиям заключаемого при этом между эмитентом и депозитарием депозитарного договора, правом забрать акции с депонента должен обладать банк-трасти, представляющий интересы владельцев облигаций, при предъявлении документов, подтверждающих возникновение права на конвертацию, либо эмитент при предъявлении завизированных банком-трасти документов, подтверждающих, что расчеты по облигациям данного выпуска завершены.

Однако подобный депозитарный договор решает еще не все проблемы, связанные с одновременным выпуском конвертируемых облигаций и акций. В соответствии с ч. 5 ст. 24 Закона “О рынке ценных бумаг” эмитент обязан закончить размещение ценных бумаг по истечении одного года с даты начала эмиссии. Так как собственником акций, выпущенных для целей конвертации, до момента этой конвертации является эмитент, такие акции следует считать неразмещенными, а значит по окончании года с даты начала эмиссии данный выпуск акций должен быть признан несостоявшимся. Между тем, срок обращения конвертируемых облигаций может быть больше года. Следовательно, если право на конвертацию облигаций возникнет позже, чем через 1 год с момента их выпуска, необходимых для конвертации акций в наличии не окажется. Из этого следует, что одновременный выпуск облигаций и акций, необходимых для конвертации, не имеет смысла, если срок обращения данных облигаций превышает 1 год.

Поэтому более целесообразно выпускать акции, необходимые для конвертации, не ранее чем возникнут основания для такой конвертации. При этом права кредиторов по облигациям должны быть гарантированы фиксацией в уставе эмитента необходимого для конвертации фонда объявленных акций с обязательным указанием на то, что эти акции предназначены для конвертации. Очевидно, что обязанность эмитента зарегистрировать подобные изменения в своем уставе должна быть необходимым условием эмиссионного контракта при выпуске конвертируемых облигаций, а факт такой регистрации должен быть необходимым условием вступления эмиссионного контракта в силу. Таким образом, при отказе эмитента выпустить облигации в момент возникновения у владельцев облигаций права на конвертацию, последние вправе предъявить в суде иск об обязании общества выпустить необходимое для конвертации количество акций. Этот способ реализации права на конвертацию является вполне надежным, хотя и сопряжен с известными временными затратами (при отказе эмитента выпустить облигации добровольно).

Из этого правила есть одно исключение. Одновременный выпуск акций и конвертируемых в них облигаций необходим в том случае, если по условиям эмиссии право на конвертацию принадлежит инвестору безусловно, независимо от добросовестности исполнения эмитентом обязательств по облигациям. Чтобы инвестор мог воспользоваться преимуществом конвертируемых облигаций данного вида, то есть к своей выгоде сыграть на колебаниях котировки акций, акции для конвертации должны быть готовы в любой момент.