Cтатьи, выдержки из статей для написания диплома, курсовой работы, реферата по предмету Юриспруденция: Комментарий к постановлениям Пленумов Верховных Судов РФ (РСФСР) по уголовным делам - 14. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 (Бюллетень Верховного Суда РФ.- 1996. N 1) -"Электив"

14. О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 (Бюллетень Верховного Суда РФ.- 1996. N 1)

Правосудие осуществляется в обычных и особых формах.

Правосудие в обычных формах - это деятельность суда (мирового судьи и арбитражного суда) по рассмотрению уголовных и гражданских дел в первой, апелляционной, кассационной инстанциях, а также в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам, направленная на установление виновности подсудимых, применение к ним мер наказания либо на оправдание невиновных, а по гражданским делам на разрешения дела по существу.

Особых форм правосудия две. Во-первых, это деятельность суда по рассмотрению дел об административных правонарушениях, направленная на установление виновности лица в совершении правонарушения, наложение административного взыскания либо на прекращение дела производством. Во-вторых, - осуществляемая в пределах предоставленных полномочий деятельность Конституционного Суда РФ, Конституционный (Уставных) судов субъектов Российской Федерации, заключающаяся в разрешении по существу подсудных им дел.

Особыми данные формы правосудия именуются не только потому, что одну из них так назвал Конституционный Суд РФ. Особыми они являются, прежде всего, потому что рассматриваемые в юридической литературе признаки и принципы правосудия в большей степени касаются обычны форм осуществления правосудия.

В настоящем комментарии анализу будет подвергнуто лишь осуществляемое судами общей юрисдикции правосудие по уголовным делам.

Начало постановления позволяет разобраться с источниками уголовного процесса. Применительно к данному вопросу хотелось бы уточнить, что порядок производства по уголовным делам на территории Российской Федерации определяется только законами.

К числу законов, в которых содержатся уголовно-процессуальные нормы, относятся: Конституция РФ, УПК РСФСР и некоторые другие законы (федеральные конституционные законы, федеральные законы) РФ (РСФСР), а также не противоречащие таковым положения Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик.

Причем высшую юридическую силу имеет Конституция РФ и не только для судов, но и для всех других субъектов уголовного процесса. При разрешении уголовных дел действительно подлежат применению не только законы, но и нормативные указы Президента РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, международные договоры и др. Однако все уголовно-процессуальных норм в себе не содержат.

Обязательными для исполнения также признаются указания Генерального прокурора РФ по не требующим законодательного регулирования вопросам предварительного следствия и дознания (ст. 30 Федерального закона "О прокуратуре РФ").

Иногда вопросы, связанные с принятием процессуального решения, могут быть урегулированы Постановлением Государственной Думы. Между тем, если положения УПК РСФСР (или другого закона) отличаются от требований, изложенных в Постановлении Государственной Думы, действует статья закона. Постановление Государственной Думы не является законом и, следовательно, оно не может иметь перед законом преимущественного значения *(167).

Исходя из п. 2 Постановления Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 года N 2014-1 "О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств", до принятия соответствующих законодательных актов Российской Федерации судами могут применяться также в части, не противоречащей Конституции РФ, законодательству Российской Федерации и Соглашению о создании Содружества Независимых Государств, нормы бывшего Союза ССР и разъяснения по их применению, содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда Союза ССР *(168).

Если уголовно-процессуальным законом не урегулирован порядок производства (оформления и др.) какого-либо непосредственно связанного с уголовным процессом или даже названного в УПК РСФСР действия (решения), допустимо использование уголовно-процессуальной нормы, регулирующей производство наиболее сходного с ним случая. К примеру, процедура истребования в порядке ст. 109 УПК РСФСР необходимых материалов и получения объяснений законом не урегулирован. Именно поэтому при оформлении протокола истребования *(169) максимально используется предусмотренная уголовно-процессуальным законом форма протокола выемки, а в случае получения объяснения от лица, не достигшего четырнадцати лет, как и при допросе таких свидетелей такого же возраста (ст. 159 УПК РСФСР), приглашается педагог.

Исходя из положений, закрепленных в п. 6 комментируемого постановления орган дознания, следователь, прокурор и суд не вправе основывать свое решение на неопубликованных нормативных актах, затрагивающих права, свободы, обязанности человека и гражданина *(170).

Порядок официального опубликования федеральных нормативных правовых актов определен Федеральным законом "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" и Указами Президента Российской Федерации от 5 апреля 1994 г. N 662 "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных законов и от 23 мая 1996 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти".

Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом Российской Федерации. Акты палат Федерального Собрания публикуются не позднее десяти дней после дня их принятия. Международные договоры, ратифицированные Федеральным Собранием, публикуются одновременно с федеральными законами об их ратификации.

Официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации". Собрание законодательства Российской Федерации издается один раз в неделю.

Тексты федеральных законов, распространяемые в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации "Система", являются официальными.

Федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

Действие уголовно-процессуального закона прекращается в двух случаях, когда:

а) вступил в силу новый закон, который фактически исключает действие прежнего;

б) закон отменен.

При осуществлении уголовно-процессуальной деятельности всегда применяется уголовно-процессуальный закон, действующий соответственно во время приема, рассмотрения и разрешения заявлений (сообщений) о преступлении, производства предварительного расследования в любой его форме, назначения судебного разбирательства, рассмотрения и разрешения дела судом, а также исполнения приговора.

По общему правилу уголовно-процессуальный закон обратной силы не имеет. Однако из этого правила есть исключение. После своей отмены уголовно-процессуальная норма может быть применена лишь тогда, когда она предоставляла субъекту уголовного процесса более льготные возможности.

Где бы на территории РФ не было совершено преступление, производство по возбужденному в отношении данного факта уголовному делу во всех случаях должно вестись в соответствии с требованиями УПК РСФСР. Это правило касается российских органов дознания, следователей, прокуроров и судов, находящихся за пределами нашего государства. Речь идет о войсках, кораблях, находящихся в море, и т. п.

Установленный уголовно-процессуальными законами порядок осуществления уголовно-процессуальных действий и принятия уголовно-процессуальных решений является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, судей, прокуроров, начальников следственных отделов, следователей и органов дознания России.

В п. 8 комментируемого документа рассматриваются вопросы подсудности. Подсудность - это совокупность признаков, характеризующих преступление (общественно опасное деяние), а в некоторых случаях и лицо, совершившее преступление, исходя из которых, рассмотрение и разрешение уголовного дела по первой инстанции относится к компетенции строго определенного суда.

Вопрос о подсудности всегда решается судьей единолично во время назначения судебного заседания. Несмотря на то, что в ст. 43 УПК РСФСР, регламентирующей порядок передачи дела по подсудности, упоминается о распорядительном заседании такового ни в каких случаях не проводится.

Иногда судья вышестоящего суда при назначении судебного заседания принимает решение о переквалификации действий обвиняемого на закон о менее тяжком преступлении (ст. 223.1 УПК РСФСР). В указанной ситуации он не вправе передать дело для судебного разбирательства в нижестоящий суд по подсудности. Решение о передаче дела по подсудности в нижестоящий суд возможно лишь в случае, когда при назначении судебного заседания судья вышестоящего суда не решает никаких других вопросов, кроме вопроса о подсудности *(171).

Если неподсудность уголовного дела данному суду обнаружилась уже после назначения судебного заседания, то дело по представлению судьи направляется председателю вышестоящего суда для отмены постановления о назначении судебного заседания и направления дела по подсудности.

Передача дела в другой суд допустима лишь до открытия судебного разбирательства. Однако Конституционным судом РФ ст. 44 УПК РСФСР, регламентирующая порядок передачи уголовного дела из суда, которому оно подсудно, в другой суд, признана не соответствующей Конституции РФ, в той мере, в какой она допускает передачу дела из одного суда, которому оно подсудно, в другой суд без принятия соответствующего процессуального судебного акта и при отсутствии указанных в самом процессуальном законе точных оснований (обстоятельств), по которым дело не может быть рассмотрено в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом, и, следовательно, подлежит передаче в другой суд *(172).

В п. 9 постановления речь идет о принципе национального языка судопроизводства. Основные положения данного принципа нашли свое отражение в ст. 17 УПК РСФСР. Он характеризуется четырьмя правилами:

1) судопроизводство ведется на государственном языке. Государственный язык в РФ - русский;

2) судопроизводство может вестись на языке республики, входящей в состав РФ;

3) в исключительных случаях судопроизводство производится на языке большинства населения данной местности;

4) участвующим в деле лицам, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, обеспечивается право делать заявления, давать показания, заявлять ходатайства, знакомиться со всеми материалами дела, выступать в суде на родном языке или на языке, которым они владеют, и пользоваться услугами переводчика. Следственные и судебные документы, в соответствии с установленным УПК РСФСР порядком, вручаются обвиняемому в переводе на его родной язык или на другой язык, которым он владеет.

Суды РФ в отношениях с судами стран Содружества пользуются государственными языками или русским языком (ст. 17 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

Гарантией соблюдения этого принципа является целый ряд положений, закрепленных в УПК РСФСР:

- участие защитника в судебном разбирательстве обязательно по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство (ст. 49 УПК РСФСР);

- приговор излагается на том языке, на котором происходило судебное разбирательство (ст. 312 УПК РСФСР);

- если приговор изложен на языке, которым подсудимый не владеет, то вслед за провозглашением приговора он должен быть прочитан переводчиком в переводе на родной язык подсудимого или другой язык, которым он владеет (ст. 318 УПК РСФСР);

- правовой статус переводчика (ст. 57 УПК РСФСР).

При реализации идей данного принципа судебная практика идет по следующему пути. Считается, что нет необходимости приглашения переводчика для лица, длительное время (10 лет) проживавшего на территории России, владевшего русским языком и не заявлявшего на следствии ходатайства об обеспечении его переводчиком *(173).

И наоборот, если, к примеру, обвиняемый по национальности узбек, проживал в Узбекистане, окончил 8 классов узбекской школы, собственноручно написал объяснение, которое со всей очевидностью свидетельствуют о том, что он нуждается в переводчике, переводчик ему должен быть предоставлен немедленно, а не по окончании предварительного расследования *(174).

Обвиняемому в переводе на его родной язык или на другой язык, которым он владеет, рекомендуется вручать постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, обвинительное заключение, а также ряд других следственных документов *(175).

Любое ограничение прав обвиняемого, подсудимого, защитника, обусловленное незнанием ими языка, на котором ведется судопроизводство и необеспечение этим лицам возможности пользоваться в любой стадии процесса родным языком является существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона *(176).

Пункт 10 постановления разъясняет вопросы, связанные с принципом состязательности судопроизводства. Изложенные здесь положения в большей степени касаются гражданского процесса. Однако данный принцип действует и по уголовным делам. Но в полной мере он проявляется лишь при рассмотрении дел судом присяжных.

Состязательность сторон означает следующее четыре правила.

1. Исследование доказательств осуществляется сторонами обвинения (государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец и их представители) и защиты (защитник, гражданский ответчик и его представитель).

2. Стороны равны в правах.

3. Суд руководит процессом, создавая необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела.

4. Разрешает дело суд.

Реализация данного принципа приводит к тому, что:

- стороны принимают участие в предварительном слушании дела;

- стороны имеют право на отвод присяжных заседателей (в том числе на безмотивный отвод);

- при оглашении обвинительного заключения запрещается упоминать о фактах судимости подсудимого и признания его особо опасным рецидивистом;

- допрос подсудимого ведут государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, а также защитник;

- стороны могут ходатайствовать об исследовании доказательств, исключенных ранее судьей из разбирательства;

- в случае полного признания вины подсудимыми, когда сделанные признания не оспариваются какой-либо из сторон и не вызывают у судьи сомнений, судебное следствие может быть признано оконченным;

- в случае отказа прокурора от обвинения дело может быть прекращено;

- судом не возбуждаются уголовные дела;

- для производства дополнительного расследования дела направляются по ходатайству прокурора, потерпевшего, подсудимого или его защитника, когда в ходе судебного разбирательства были выявлены новые, имеющие существенное значение для дела обстоятельства, исследование которых в судебном заседании невозможно без проведения дополнительного расследования, и др.

В последнее время вступило в силу несколько постановлений Конституционного суда РФ, которыми ряд уголовно-процессуальных положений, регулирующих обычный порядок рассмотрения дел судами, признаны несоответствующими данному принципу и в связи с этим неконституционными (к примеру, возложение на суд обязанности по собственной инициативе возвращать уголовное дело прокурору в случае не восполнимой в судебном заседании неполноты расследования, а также при наличии оснований для предъявления обвиняемому другого обвинения либо для изменения обвинения на более тяжкое или существенно отличающееся по фактическим обстоятельствам от обвинения, содержащегося в обвинительном заключении *(177)).

В п. 15 комментируемого постановления говорится о принципе презумпции невиновности. Не надо путать данный принцип с принципом осуществления правосудия только судом. Хотя они взаимосвязаны и процессуалисты ссылаются на одни и те же нормы как на их правовую основу, это разные принципы. В отличие от организационного принципа - осуществления правосудия только судом, сформулированного в ст. 49 Конституции РФ (каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда) принцип презумпции невиновности в большей степени не лозунг, а гарантия того, что невиновный не будет осужден. Речь идет о следующих положениях закона, которые и могут быть признаны гарантиями осуществления принципа презумпции невиновности.

- Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность не будет доказана и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

- Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Нельзя признавать лицо виновным, основываясь лишь на его признании.

- Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.

- Никто не обязан свидетельствовать против себя самого.

- При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В следующем пункте речь идет о допустимости доказательств (о ней см. комментарий к постановлению 1.13 настоящей работы) и о процессе вовлечении имеющих отношение к делу фактических данных в уголовный процесс - о собирании доказательств.

Следует различать собирание доказательств и собирание фактических данных (понятие более широкое по содержанию). Собирание фактических данных, помимо собирания доказательств включает в себя предусмотренные и не предусмотренные уголовно-процессуальным законом средства. Под собиранием доказательств понимается обнаружение, получение (извлечение) фактических данных, содержащихся в предусмотренных законом источниках. Орган дознания, лицо, производящее дознание, следователь, начальник следственного отдела, прокурор и суд имеют возможность применять различные формы собирания доказательств.

Урегулированными уголовно-процессуальным законом средствами собирания доказательств могут быть только следственные действия:

- осмотр,

- освидетельствование,

- обыск,

- выемка *(178),

- задержание подозреваемого в совершении преступления *(179),

- предъявление для опознания,

- следственный эксперимент,

- допрос свидетеля, потерпевшего, подозреваемого и эксперта,

- очная ставка,

- экспертиза,

- контроль и запись переговоров и др.

Все иные способы собирания фактических данных - непроцессуальные. К ним следует отнести и проверку показаний на месте несмотря на то, что многими учеными и практиками она расценивается как следственное действие.

Наравне со следственными действиями есть и иные способы поиска, обнаружения и вовлечения фактических данных, имеющих отношение к делу, в уголовный процесс. Таковые следует подразделить на предусмотренные и непредусмотренные уголовно-процессуальным законом.

К предусмотренным УПК относятся такие способы собирания доказательств как:

- получение объяснений, истребование предметов и документов,

- требование производства ревизий и документальных проверок, восстановления бухгалтерского учета за счет собственных средств,

- представление предметов и документов,

- составление протокола устного заявления о преступлении;

- составление протокола явки с повинной.

Они занимают промежуточное место между следственными действиями и не процессуальными (даже неупоминаемыми в УПК РСФСР) способами собирания фактических данных, имеющих отношение к делу. В отличие от следственных действий, применительно к рассматриваемой разновидности способов собирания доказательств, законодатель урегулировал лишь порядок вовлечения (но не поиска и обнаружения) в уголовный процесс обладающей свойством относимости информации. Таким образом законодатель предусмотрел упрощенный путь вовлечения в уголовный процесс выявленных вне уголовного процесса фактических данных. Наличие в деле запроса, протокола истребования, протокола представления со ссылкой на соответствующую статью УПК РСФСР, допустим, того или иного документа устраняет необходимость проведения дополнительно следственного действия в целях его изъятия и приобщения к делу (материалу проверки).

Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд по находящимся в его производстве уголовным делам не должны предварительно согласовывать с УВД области и прокуратурой области свое поручение о проведении ревизии и изъятии документов. В случае перегруженности контрольных органов Главного управления Центрального Банка, невозможности выполнить поручение следователя в установленный срок, при постановке следователем вопросов, выходящих за пределы компетенции Главного управления Центрального Банка и т. п., все разногласия по вопросам проведения ревизии, назначенной следователем, должны разрешаться через прокуратуру области и УВД области (в зависимости от ведомственной подчиненности следователя) по письму Главного управления Центрального Банка *(180).

В случае представления свидетелем, потерпевшим, обвиняемым (подозреваемым), другими лицами, а также представителями организаций и учреждений предметов, документов, ценностей или иного имущества, имеющего значение вещественного доказательства либо изъятого из свободного обращения, а равно подлежащего конфискации или аресту для обеспечения возмещения материального ущерба, причиненного преступлением, или исполнения приговора суда о конфискации, составляется протокол в соответствии со ст.ст. 70 и 141 УПК РСФСР. При этом следователь, лицо, производящее дознание, прокурор, суд обязаны допросить лицо, представившее названные объекты, о времени, месте и других обстоятельствах их обнаружения, приобретения и хранения *(181).

Помимо вышеназванных существуют способы собирания имеющих отношение к делу фактических данных, о которых не упоминается в уголовно-процессуальном законе. Последние, как правило, урегулированы источниками других отраслей права или же вообще неправовые. Для вовлечения в уголовный процесс полученных в результате применения таких средств (собирания фактических данных) предметов и документов необходимо оформить уголовно-процессуальный акт, закрепляющий данный факт "вовлечения". Обычно это протокол выемки, обыска, осмотра (с изъятием) и т. п. Однако нельзя признать нарушением закона приобщение к уголовному делу (материалу проверки) указанных предметов и документов и посредством истребования, представления и иных неурегулированных, но предусмотренных УПК РСФСР, средств собирания доказательств *(182).

К способам собирания фактических данных, не упомянутым в уголовно-процессуальном законе, относятся:

а) гласные оперативно-розыскные мероприятия;

б) гласные розыскные действия;

в) судебно-медицинское освидетельствование (Приказ Минздрава РФ N 407 от 10 декабря 1996 г.),

г) освидетельствование лиц, подозреваемых в совершении административного правонарушения, по поводу наличия в организме алкоголя или наркотических средств (п. 19 ст. 11 Закона РФ "О милиции"),

д) исследование веществ и объектов (Приказ МВД РФ N 261 от 1 июня 1993 г.),

е) административное изъятие (ст.ст. 239, 244 КоАП),

ж) досмотр (ст.ст. 239, 243 КоАП),

з) акт добровольной сдачи наркотического средства, психотропного вещества, оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст.ст. 222, 223, 228 УК).

Приведенный перечень непроцессуальных способов собирания фактических данных лишь примерный. Дать исчерпывающий не представляется возможным из-за многообразия вариантов и видов данных действий.

В анализируемом пункте речь идет и о закреплении доказательств. Под закреплением доказательств понимается процесс приобщения таковых к уголовному делу в установленной уголовно-процессуальным законом форме. Закреплению подлежат лишь вещественные доказательства. Они после, к примеру, их изъятия в процессе обыска, уже будучи в уголовном процессе должны быть осмотрены отдельным следственным действием и специальным постановлением приобщены к уголовному делу. Не надо путать закрепление уже имеющегося в уголовном процессе доказательства с оформлением письменного доказательства - протокола следственного действия. До составления протокола нет доказательства, а значит, оно не может принимать участия в процессе доказывания. Компетентные органы обладают фактическими данными об обстоятельствах происшествия, но еще не доказательствами *(183).

Не оформленный протокол равносилен оперативно-розыскной информации и также как последняя находится лишь на подступах к уголовно-процессуальному доказыванию. В этой связи бытующее в литературе утверждение, что доказательства, полученные в результате следственных действий, закрепляются путем составления соответствующего протокола, представляется достаточно спорным. Путем составления протокола закрепляются не доказательства, а фактические данные - содержание доказательства.

Пункт 17 комментируемого документа содержит в себе анализ принципа обеспечения обвиняемому (подозреваемому) права на защиту. У этого принципа четыре составляющие.

А. Наличие у подозреваемого, обвиняемого комплекса прав, позволяющих ему защитить свои интересы (ст.ст. 46, 52 и др. УПК РСФСР).

Б. Наличие у защитника подозреваемого (обвиняемого) определенного комплекса прав, позволяющих ему реализовать свою уголовно-процессуальную функцию (ст.ст. 51 и др. УПК РСФСР).

В. Обязанность компетентных органов обеспечить им возможность защищаться установленными законом средствами и способами (ст.ст. 47-49 УПК РСФСР).

Г. Обязанность компетентных органов обеспечить охрану их личных и имущественных прав (ст. 98 УПК РСФСР).

Правом на защиту обладает как обвиняемый (подсудимый, осужденный, оправданный) и подозреваемый, так и некоторые иные субъекты уголовного процесса. К числу таковых относятся: лица, совершившие общественно опасные деяния в состоянии невменяемости; лица, заболевшие душевной болезнью после совершения преступления, (ст. 405 УПК РСФСР), а также лицо, в отношении которого начальником органа дознания возбуждено уголовное дело по материалам досудебной подготовки материалов в протокольной форме (ст. 415 УПК РСФСР). Это право осуществляется ими в пределах и в порядке, установленных уголовно-процессуальным законодательством *(184).

Анализ содержания Постановления Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 N 11-П "По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" *(185) позволяет сделать вывод, что пользоваться помощью адвоката (защитника), а значит в определенной степени обладать правом на защиту, может любое вовлеченное в сферу уголовного процесса лицо независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, - удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность.

Право на защиту у такого лица появляется с того момента, когда ограничение его прав становится реальным.

Необеспечение обвиняемому права на защиту не надо путать с любым и каждым случаем отклонения его ходатайств о приглашении конкретного адвоката в качестве защитника.

Верховный Суд РФ не признал нарушенным право на защиту в следующей ситуации. Уголовное дело органами следствия расследовалось, а затем рассматривалось в суде длительное время. В частности, в городской суд оно поступило в апреле 1990 года и рассмотрение его неоднократно откладывалось и срывалось в связи с тем, что подсудимые, ходатайствуя об участии в деле других адвокатов, тем не менее не заключали с этими адвокатами соглашений на их защиту. Последнее судебное заседание состоялось 4-18 декабря 1991 г.

Подсудимому была предоставлена для защиты возможность воспользоваться услугами адвоката Щ., с которой было заключено соглашение на защиту; другого адвоката на участие в деле по соглашению он не указывал. В своих заявлениях от 24 мая, 1 октября, 2 октября 1991 г. обвиняемый отказывался от того, чтобы в заседании суда участвовал защитник. В последнем судебном заседании, разрешившем дело с постановлением приговора, несмотря на реальное участие адвоката в деле, подсудимый по своей инициативе неоднократно в письменной форме категорически отказывался от услуг любого адвоката, не связывая это с невозможностью оплатить труд адвоката, а в конце судебного разбирательства изменил эту позицию, настаивая на участии защитника.

Суд обоснованно расценил действия подсудимого как направленные на затягивание судебного разбирательства при отсутствии для этого юридических оснований и исключение возможности свершиться правосудию. Отказав в удовлетворении заявленного в конце судебного разбирательства ходатайства, суд не нарушил права обвиняемого на защиту *(186).

Обеспечение обвиняемому (подсудимому) права на защиту является конституционным принципом и должно строго выполняться во всех стадиях уголовного судопроизводства как важная гарантия установления истины и вынесения законного, обоснованного и справедливого приговора. Поэтому судам необходимо неукоснительно соблюдать процессуальные права обвиняемого (подсудимого); всесторонне, полно и объективно исследовать материалы дела; выявлять обстоятельства, не только уличающие, но и оправдывающие обвиняемого (подсудимого), а также смягчающие и отягчающие наказание; тщательно проверять имеющиеся по делу версии; обеспечивать равенство прав участников судебного разбирательства по представлению и исследованию доказательств и заявлению ходатайств.

В целях обеспечения обвиняемому (подсудимому) права на защиту суды должны строго соблюдать конституционный принцип, согласно которому обвиняемый (подсудимый) считается невиновным до тех пор, пока его вина не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда *(187).

Право на защиту не должно ограничиваться одной лишь возможностью иметь защитника. В международном праве (статья 8 Всеобщей декларации прав человека, пункт 1 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, пункт 1 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод) судебная защита понимается как эффективное восстановление в правах независимым судом на основе справедливого судебного разбирательства, что предполагает обеспечение состязательности и равноправия сторон, в том числе предоставление им достаточных процессуальных правомочий для защиты своих интересов при осуществлении всех процессуальных действий, результат которых имеет существенное значение для определения прав и обязанностей.

Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 10 декабря 1998 года по делу о проверке конституционности части второй статьи 335 УПК РСФСР также указал, что одной из необходимых гарантий судебной защиты и справедливого разбирательства дела является равно предоставляемая сторонам реальная возможность довести свою позицию относительно всех аспектов дела до сведения суда непосредственно перед удалением его в совещательную комнату для вынесения решения. Только при этом условии полностью реализуется в судебном заседании право на судебную защиту, которое согласно Конституции РФ не может быть ограничено *(188).

Вместе с тем участие защитника остается существенной гарантией прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого) в уголовном процессе. В соответствии со ст. 51 УПК РСФСР защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь.

Если следователем, лицом, производящим дознание, принято решение о допуске защитника к участию в деле с момента предъявления обвинения, то заранее защитник должен быть уведомлен о дне, месте и времени предъявления обвинения так, чтобы последний имел возможность присутствовать при производстве данного процессуального действия.

Согласно ст. 52 УПК РСФСР у любого подозреваемого есть право на защиту, поэтому положение о допуске защитника с момента фактического его задержания или объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы подлежит расширительному толкованию. Следователь и лицо, производящее дознание, не могут отказать подозреваемому в допуске защитника и в тех случаях, когда в порядке ст. 90 УПК РСФСР последнему избран залог, наблюдение за ними командования воинской части или любая другая мера пресечения. И в такой ситуации защитник может и должен быть допущен к участию в деле с момента объявления подозреваемому постановления об избрании меры пресечения.

Более того, поскольку конституционное право на помощь адвоката (защитника) не может быть ограничено федеральным законом, то применительно к его обеспечению понятия "задержанный", "обвиняемый", "предъявление обвинения" должны толковаться в их конституционно-правовом, а не в придаваемом им Уголовно-процессуальным кодексом РСФСР более узком смысле. В целях реализации названного конституционного права необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом факт уголовного преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него (в частности, разъяснением в соответствии с ч. 1 ст. 51 Конституции РФ права не давать показаний против себя самого). Поскольку такие действия направлены на выявление уличающих лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование, фактов и обстоятельств, ему должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (защитнику). Тем самым обеспечиваются условия, позволяющие этому лицу получить должное представление о своих правах и обязанностях, о выдвигаемом против него обвинении и, следовательно, эффективно защищаться, и гарантирующие в дальнейшем от признания недопустимыми полученных в ходе расследования доказательств (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ) *(189).

Именно поэтому Конституционный Суд РФ признал не соответствующими Конституции РФ положения части первой ст. 47 УПК РСФСР, которые - по их буквальному смыслу - предоставляли лицу, подозреваемому в совершении преступления, право пользоваться помощью защитника лишь с момента объявления ему протокола задержания либо постановления о применении до предъявления обвинения меры пресечения в виде заключения под стражу и, следовательно, ограничивали право каждого на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката (защитника) во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием *(190).

В связи с этим в данную норму внесены изменения. Сейчас расширен круг лиц, являющихся подозреваемым. К числу таковых отнесены и лица, в отношении которых на основаниях и в порядке, установленных УПК РСФСР, возбуждено уголовное дело. Защитник же согласно новой редакции ч. 1 ст. 47 УПК РСФСР допускается к участию в деле не только с момента предъявления обвинения, фактического задержания лица или объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, но и с момента начала применения в отношении подозреваемого какой-либо из мер процессуального принуждения, а также если права и свободы подозреваемого затронуты действиями, связанными с его уголовным преследованием.

Допуск защитника с момента фактического задержания подозреваемого означает, что последнему возможность иметь защитника должна быть предоставлена сразу после доставления в милицию (иной орган предварительного расследования). Уже с этого момента, вне зависимости от того составлен или нет протокол о задержании лица в порядке ст. 122 УПК РСФСР, подозреваемый вправе требовать приглашения защитника, а защитнику должна быть предоставлена возможность свидания с подзащитным наедине без ограничения их количества и продолжительности.

Допуск защитника с момента объявления подозреваемому постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы означает, что оглашение содержания этого документа и удостоверение подписью подозреваемого данного факта должно быть осуществлено в присутствии защитника.

Началом осуществления меры процессуального принуждения или действия, связанного с уголовным преследованием подозреваемого, обычно является оглашение ему соответствующего постановления (о производстве обыска, освидетельствования и т.п.). При оглашении данного документа может участвовать защитник. Между тем не любое действие, затрагивающее права и свободы гражданина, требует предварительного вынесения постановления о производстве такового. Так, нет необходимости в вынесении постановления о производстве допроса подозреваемого, в ходе которого следователь выясняет причастность его к совершению преступления. Хотя, бесспорно, в ходе производства такого следственного действия будут затронуты права и свободы допрашиваемого. И поэтому, приступить к нему можно только после предоставления подозреваемому возможности пригласить для участия в нем защитника.

Если явка защитника, избранного подозреваемым (обвиняемым) или его близкими родственниками, невозможна (к примеру, в течение двадцати четырех часов с того момента, с которого исчисляется течение срока задержания или заключения под стражу), лицо, производящее дознание, следователь, начальник следственного отдела, прокурор вправе предложить подозреваемому (обвиняемому) сообщить о том, кого бы он желал пригласить в качестве другого защитника, и обеспечивают ему явку выбранного им нового защитника, а при невозможности этого приглашают ему любого другого адвоката через юридическую консультацию (обычно того района, где производится предварительное расследование).

По делам частного обвинения, по которым дознание или предварительное следствие не производилось, защитник допускается с момента принятия жалобы (материала протокольного производства) судом к своему производству, а значит еще до принятия решения о назначении судебного разбирательства.

По делам, по которым проводилась досудебная подготовка материалов в протокольной форме, правонарушитель вправе иметь защитника с момента возбуждения начальником органа дознания в отношении него уголовного дела.

Обычно на стадии предварительного расследования в качестве защитника выступает адвокат. Для подтверждения того, что он таковым является адвокат предъявляет удостоверение. Выданный юридической консультацией и представленный им ордер подтверждает факт заключения с ним соглашения на защиту подозреваемого (обвиняемого). Причем положение части четвертой статьи 47 УПК РСФСР, согласно которому в качестве защитника допускается адвокат по предъявлении им ордера юридической консультации, признано не противоречащим Конституции РФ.

При производстве предварительного следствия или дознания в качестве защитников могут допускаться не только адвокаты, но и представитель профессионального союза или другого общественного объединения. Представитель общественного объединения может выступить защитником не только на судебных, но и на досудебных стадиях. Для того, чтобы у следователя, лица, производящего дознание, возникла обязанность допустить такого защитника к участию в деле, последний должен представить два документа:

- протокол общего собрания членов профессионального союза или другого общественного объединения, где его признали "защитником", а также

- паспорт или иной документ, удостоверяющий его личность.

Представитель профессионального союза (другого общественного объединения) не обязан быть членом этого общественного объединения.

Наличия у представителя профессионального союза или другого общественного объединения, предъявившего соответствующий протокол, а также документ, удостоверяющий его личность; доверенности, юридического образования, каких-либо профессиональных знаний и опыта закон не требует.

Закон не требует, чтобы членом общественного объединения, которое выдвинуло своего представителя в качестве защитника, был сам подозреваемый или обвиняемый.

По определению суда или постановлению судьи в качестве защитников могут быть допущены родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, а также супруг, попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится обвиняемый, вне зависимости от того признаны они были ранее законными представителями или нет, а также другие лица.

Конституция РФ не содержит указания на критерии, соблюдение которых свидетельствует о должном уровне квалификации лиц, оказывающих гражданам юридическую помощь *(191).

Один и тот же человек не может быть допущен к уголовному делу в качестве защитника двух обвиняемых, если есть хотя бы вероятность того, что интересы одного из них противоречат интересам другого.

Заведующий юридической консультацией или президиум коллегии адвокатов обязан выделить адвоката для осуществления защиты подозреваемого или обвиняемого в течение двадцати четырех часов с момента получения письменного уведомления о задержании, избрании меры пресечения, назначении судебно-психиатрической экспертизы, необходимости применения к лицу иной меры процессуального принуждения (осуществления действия, затрагивающего права и свободы подозреваемого) или вынесении постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.

Согласно требованиям ст. 49 УПК РСФСР участие защитника обязательно по делам:

1) в которых участвует государственный или общественный обвинитель;

2) несовершеннолетних;

3) немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту;

4) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

5) лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь;

6) лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы одно из них имеет защитника.

Участие защитника в судебном разбирательстве, где участвует прокурор в качестве государственного обвинителя или общественный обвинитель, обязательно, если от его участия не отказался сам обвиняемый.

Участие защитника (адвоката) по делам несовершеннолетних обязательно с момента ареста (заключения под стражу), предъявления обвинения, а также при судебном разбирательстве независимо от того, достиг ли обвиняемый к этому времени совершеннолетия или нет. Это правило относится и к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено им в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия192.

Степень немоты, глухоты и слепоты, психических и физических недостатков может быть разной. Когда же возникает вероятность того, что обвиняемый (подозреваемый) не сможет в связи с состоянием его здоровья сам осуществлять свое право на защиту следователь, лицо, производящее дознание, прокурор и суд обязаны обеспечить участие в деле защитника.

К лицам, которые в силу своих психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, не следует относить всех граждан, имеющих какое-либо отклонение психики. Так, к примеру, к этой категории людей судебной практикой не относятся те, кто страдает олигофренией в степени легкой дебильности с психопатизацией по неустойчивому типу.

Чтобы решить вопрос, может ли лицо само осуществлять свое право на защиту, нужно выяснить его образование, специальность, должность и как он характеризуется по месту жительства и работы. Если, допустим, такой подозреваемый (обвиняемый) имеет 8 классов образования, окончил курсы шоферов и работал водителем III класса, каких-либо странностей в его поведении замечено не было, - все это также свидетельствует о том, что он в состоянии сам решить, нужен ему защитник или нет.

У каждого из обвиняемых должен быть защитник во всех без исключения случаях, когда в деле содержатся доказательства, исходя из содержания которых можно сделать вывод, что на определенном этапе расследования в их интересах существовали противоречия.

Наряду со случаями, предусмотренными ст. 49 УПК РСФСР, согласно требованиям ст. 426 УПК РСФСР, участие защитника обязательно и по всем делам, которые могут быть рассмотрены судом присяжных при объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех материалов дела, на предварительном слушании дела судьей, при разбирательстве дела судом присяжных.

Кроме вышеперечисленных случаев участие защитника в деле обязательно, если об этом ходатайствует обвиняемый (подозреваемый), а равно в случаях, когда защитник уже участвует в деле. Существенным нарушением уголовно-процессуального закона признано предъявление для ознакомления всех материалов дела только обвиняемому и непредъявление защитнику, когда последний допущен к участию в деле с момента предъявления обвинения *(193).

Участие защитника должно быть реальным и подтверждаться ордером (выпиской из протокола общего собрания общественной организации), приобщаемым к материалам уголовного дела *(194).

Одновременно с правом иметь защитника обвиняемому (подозреваемому) предоставляется право отказаться от защитника. Как от какого-то конкретного лица, так и от участия в деле на его стороне вообще какого-либо защитника. Данным правом он обладает и в тех случаях, когда на органе предварительного расследования, прокуроре и суде лежит обязанность обеспечить участие в деле защитника. В таких ситуациях он лишается возможности реализовать свое право.

Обвиняемый вправе в любой момент производства по делу и на любой стадии уголовного процесса отказаться от защитника. Об отказе от защитника у обвиняемого отбирается расписка, в которой обязательно отражается, когда и при каких обстоятельствах она составлена *(195).

Согласие обвиняемого на ознакомление с материалами дела без участия защитника вследствие неявки последнего не может рассматриваться как его добровольный отказ от защитника. Такой отказ обвиняемого от защиты является вынужденным, а это значит, что ему не было обеспечено право на защиту *(196).

Лицо, производящее дознание, следователь, судья и суд должны в случае отказа обвиняемого от защитника выяснить причину такого отказа. Если отказ от адвоката имеет место по мотивам его некомпетентности, лицо, производящее дознание, следователь, судья и суд должны у обвиняемого выяснить, нужен ли ему другой адвокат *(197).

Отказ от защитника может иметь место в любой стадии процесса только по инициативе обвиняемого (подсудимого) и при наличии реальной возможности участия адвоката в деле. При этом суд должен выяснить, не является ли отказ от защитника вынужденным, например ввиду отсутствия средств на оплату услуг адвоката или неявки его в судебное заседание. Установив вынужденность отказа, суд обязан обеспечить участие защитника в деле *(198).

Если обвиняемый отказался от защитника ввиду отсутствия средств на оплату его труда, органы предварительного следствия и суд обязаны обеспечить его защитником за счет государства *(199).

Отказ подсудимого от защитника суд должен обсудить и вынести соответствующее определение *(200).

При реальной возможности участия защитника в деле и при нежелании обвиняемого иметь его, отказ от защитника нельзя признать вынужденным. Отказ от защитника бесспорно имел место, когда обвиняемому по статьям, не предусматривающим обязательное участие защитника, с момента предъявления обвинения трижды предлагалась возможность иметь защитника. Однако он, выражая желание сам защищать свои интересы и не ссылаясь на материальные затруднения, категорически отказывался от этого, о чем собственноручно делал соответствующие записи в протоколах следственных действий *(201).

Своеобразной формой отказа от защитника суды признают заявление осужденного об отзыве кассационной жалобы, поданной его защитником *(202).

Когда участие защитника в суде является обязательным, суд может удовлетворить ходатайство подсудимого об отказе от защитника, если подсудимый реально обеспечен защитой *(203).

Между тем в случаях, перечисленных в пунктах 2, 3, 4 и 5 ст. 49 УПК РСФСР, участие защитника обязательно даже тогда, когда сам обвиняемый отказывается от помощи адвоката или любого иного защитника *(204).