Cтатьи, выдержки из статей для написания диплома, курсовой работы, реферата по предмету Юриспруденция: ИСКИ И СУДЕБНЫЕ РЕШЕНИЯ - Е.А. Останина Преобразовательные иски и приобретение вещного права -"Электив"

Е.А. Останина Преобразовательные иски и приобретение вещного права

приобретателя в следующих случаях: признание права собственности на самовольную постройку (п. 3 ст. 222 ГК РФ); признание права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимость (п. 3 ст. 225 ГК РФ); установление сервитута (п. 3 ст. 274 ГК РФ). Этот перечень не является исчерпывающим, а перечисленные ситуации, скорее, являются наиболее характерными.

Термин "признание права собственности" использован в ст. 222, 225 ГК РФ не совсем корректно. По этому поводу представляется верным суждение А.В. Люшни: в случае признания права собственности на самовольную постройку, признания права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь, судебного установления сервитута судебное решение носит правосоздающий, а не правоконстатирующий характер; в этих ситуациях применяется не признание права, а иное средство защиты <1>.

--------------------------------

<1> Люшня А.В. Признание права собственности как способ защиты гражданских прав: Автореф. ... к.ю.н. М., 2005. С. 11.

Ранее О.А. Красавчиков отмечал, что реализация возможности принудительного осуществления субъективного права в действительности является тем новым моментом, который вносит судебное решение в динамику спорной гражданско-правовой связи <1>. Но встает вопрос: какую именно возможность судебное решение превращает в действительность?

--------------------------------

<1> Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права. Избранные труды: В 2 т. Т. 2. М.: Статут, 2005. С. 195.

При ответе на вопросы о том, 1) какое именно право защищается посредством конститутивного (преобразовательного) судебного решения и 2) какое значение имеет такое решение для приобретения вещного права, может стать полезным опыт иностранной доктрины. Причем обобщение и анализ такого опыта не предполагают слепое заимствование конструкций права зарубежных стран, а направлены, скорее, на раскрытие особенностей названной проблемы в отечественном праве.

В многообразии высказанных в иностранной цивилистике мнений хотелось бы выделить две теории. Первая - теория секундарного права - развивается в германской цивилистике. Вторая - теория подразумеваемого приобретения - поддержана в английской доктрине.

Теория секундарного права

В рамках настоящей работы необходимо раскрыть связь секундарного права с преобразовательным иском, а также рассмотреть вопрос о "совместимости" секундарного права с особенностями приобретения вещного права <1>.

--------------------------------

<1> Предпосылки и основные ступени развития этой теории раскрыты С.В. Третьяковым (Третьяков С.В. Формирование концепции секундарных прав в германской цивилистической доктрине (К публикации русского перевода работы Э. Зеккеля "Секундарные права в гражданском праве") // Вестник гражданского права. 2007. N 2. Т. 7. С. 253 - 270).

В начале XX в. Э. Зеккель, предлагая ввести в германскую цивилистику понятие "секундарные права" (Gestaltungsrechte), в качестве одного из доводов, приведенных в обоснование, предложил следующий: это обозначение позволит подчеркнуть связь с конститутивными судебными решениями (Э. Зеккель назвал их преобразовательными судебными решениями (Gestaltungsurteile)) <1>. Он подчеркнул связь между преобразовательными судебными решениями и материальным секундарным правом.

--------------------------------

<1> Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Вестник гражданского права. 2007. N 2. Т. 7. С. 210.

По мнению Э. Зеккеля, потребность в преобразовательном судебном решении не исключает необходимости одностороннего волеизъявления. По его определению, в случаях, когда для осуществимости преобразования права недостаточно одной частноправовой сделки, ее (сделки) значение сводится лишь к элементу юридического состава, при этом сделка не теряет своей функции средства осуществления секундарного права <1>. Сделка должна быть дополнена государственным актом: в частности, вступившим в законную силу преобразовательным (конститутивным) судебным решением, или исполнительным актом, или актом, вынесенным в порядке бесспорного судопроизводства. Дополняющий государственный акт также является простым элементом юридического состава. Только сочетание сделки по осуществлению секундарного права и государственного конститутивного акта приводит к преобразованию права <2>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 239.

<2> Там же. С. 239, 248.

В современной германской доктрине различаются: самостоятельные и несамостоятельные секундарные права <1>; секундарные права, осуществляемые посредством односторонней сделки, требующей доведения до сведения другой стороны, и секундарные права, осуществляемые посредством преобразовательного иска <2>. То есть, согласно господствующему в германской доктрине мнению, посредством преобразовательного иска защищается особое секундарное право.

--------------------------------

<1> Waltermann F.-J. Die bertragbarkeit von Gestaltungsrechten im Rahmen von Geschaftsbesorgungen. Munster, 1968. S. 17 - 18, 20 - 21. Существование самостоятельных секундарных прав не зависит от иных правоотношений, в которых участвует управомоченный, так, например, установленное договором право преимущественной покупки не зависит от иных прав и обязанностей управомоченного (§ 463 ГГУ). Существование несамостоятельных секундарных прав находится в зависимости от иных прав и обязанностей управомоченного, так, право на отказ от договора существует лишь до тех пор, пока договор не исполнен, право отделить улучшения вещи зависит от действительности договора аренды и т.д. Среди самостоятельных секундарных прав можно назвать право преимущественной покупки (Vorkaufsrecht), право обратной покупки (Wiederkaufsrecht), право отмены дарения (Rucktrittsrecht).

<2> Larenz K. Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts. Munchen: CH.Beck'sche Verlagsbuchhandlung, 1967. S. 232 - 235.

По мнению К. Ларенца, права, осуществляемые посредством преобразовательного иска, могут определяться в качестве секундарных, несмотря на то что для их осуществления недостаточно односторонней сделки <1>. Этот вывод обусловлен тем, что, во-первых, возникновение, изменение, прекращение правоотношения зависят от односторонней инициативы управомоченного (истца) и, во-вторых, на другую сторону возлагается обязанность пассивного типа (она претерпевает последствия совершаемого истцом при посредстве суда изменения правоотношения).

--------------------------------

<1> Larenz K. Op. cit. S. 232 - 233.

Причину выделения особых секундарных прав, осуществляемых посредством преобразовательного иска, К. Ларенц видит в том, чтобы обеспечить последующий контроль одностороннему волеизъявлению <1>. Потребность же в таком контроле связана с тем, что в одних случаях возникновение, изменение или прекращение правоотношения может в высшей степени серьезно затронуть интересы ответчика, а в других случаях необходимо защитить публичный интерес <2>.

--------------------------------

<1> Ibidem. S. 234.

<2> Ibidem. S. 235 - 236. Примечательно, что секундарные права, осуществляемые посредством судебного решения, как правило, не могут быть предметом самостоятельной уступки. Переход этих прав обусловлен изменением правоотношения, к которому они относятся.

Итак, основной (для целей настоящей статьи) тезис германской доктрины состоит в том, что посредством преобразовательного иска защищается особое преобразовательное право.

Проанализируем значение данного тезиса, основываясь только на положениях германской доктрины и германского законодательства и воздерживаясь от каких бы то ни было параллелей с отечественным гражданским правом.

1. Преобразовательный иск - это не способ защиты секундарного права, а способ осуществления последнего. Поэтому на преобразовательные иски не распространяется срок исковой давности. По объяснению Э. Зеккеля, "секундарные права не являются правами требования; следовательно, к ним не применяется исковая давность" <1>. В отдельных случаях закон устанавливает для секундарных прав пресекательные (преклюзивные) сроки.

--------------------------------

существующие проблемы разграничения в германской доктрине секундарных прав со смежными категориями.

Так, серьезные дискуссии вызывает соотношение секундарных прав (Gestaltungsrechte) и прав присвоения (или приобретения; Aneignungsrechte).

Относительно последних Л. Эннекцерус писал: "Германскому и вообще современному праву известен ряд прав приобретения собственности или приобретения другого вещного права. Эти права подпадают под понятие прав на изменение права... Мы называем их вещными правами приобретения, потому что они относятся непосредственно к вещи" <1>. К числу прав приобретения Л. Эннекцерус относит, в частности:

--------------------------------

<1> Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права / Под ред. Д.М. Генкина и И.Б. Новицкого. Т. I. Полутом I. М.: Изд-во иностр. лит-ры, 1949. С. 267.

1) право лица, нашедшего вещь, на приобретение ее в собственность по истечении года с момента объявления о находке через полицию, в том случае, если объявление не принесло никаких результатов (§ 973 ГГУ);

2) право земельного собственника подрезать и оставить за собой корни дерева, выступающие с соседнего земельного участка, и ветви, свешивающиеся с дерева (§ 910 ГГУ);

3) право владельца чужой вещи отделить и присвоить себе ранее присоединенные к вещи (им или кем-нибудь другим) существенные составные части (§ 997, 951 ГГУ);

4) с установлением права преимущественной покупки земельного участка возникает вещное, действующее против каждого право приобретения (§ 1094, 873 ГГУ).

Вместе с тем в германской доктрине высказаны и иные точки зрения относительно возможности отнести права присвоения к секундарным правам.

Так, Э. Зеккель относит некоторые права присвоения к секундарным правам <1>.

--------------------------------

<1> Цит. по: Вестник гражданского права. 2007. N 2. Т. 7. С. 214.

К. Ларенц выделяет права присвоения в особую группу, имеющую определенное сходство с секундарными правами <1>. При этом он делает оговорку о том, что иные исследователи относят права присвоения к секундарным правам, а в рамках ведущейся дискуссии о том, можно ли признать права присвоения вещным правом, высказывается мнение, что право присвоения - это своеобразный вид вещных прав <2>.

--------------------------------

<1> Larenz K. Op. cit. S. 234.

<2> Larenz K. Op. cit. S. 235. Например, К. Вестерманн считает, что право присвоения по своей природе близко вещному праву (Westermann H. Lehrbuch des Sachenrechts. 2-te Aufl. Karlsruhe: Verlag C.F. Muller, 1951).

Основное значение категории прав присвоения, по мнению К. Ларенца, состоит в исключении всех других <1>: признавая за определенным лицом право присвоения, германский законодатель защищает принадлежащую лицу возможность приобретения.

--------------------------------

<1> Larenz K. Op. cit. S. 234 - 236.

Так, согласно § 958 ГГУ лицо, которое принимает бесхозяйную движимую вещь во владение как собственник, приобретает на нее право собственности. Право собственности не приобретается, если присвоение запрещено законом либо вступлением во владение нарушено право присвоения, принадлежащее другому лицу.

Согласно § 928 ГГУ, собственник может отказаться от права собственности на земельный участок, заявив органу, который ведет поземельную книгу, о своем отказе; запись об этом вносится в поземельную книгу.

Нужно специально отметить, что ни одно из названных Л. Эннекцерусом или К. Ларенцем прав присвоения не требует для своего осуществления судебного решения о преобразовании. Тем не менее сходство и различие между категориями секундарных прав и прав присвоения следует учитывать в дальнейшем - при анализе отечественного законодательства, доктрины и практики.

Теория подразумеваемого приобретения

Другая теория, на которую хотелось бы обратить внимание, состоит в следующем: воля лица, направленная на передачу или приобретение вещного права, может быть не выражена в тексте договора, но следовать из обстоятельств заключения договора или даже предполагаться судом с использованием фикции.

Речь идет о таких понятиях английского права, как implied trust и constructive trust <1>. Обращение к использованию этих категорий объясняется тем, что английское право, в силу присущих ему исторических особенностей, решает в положениях о праве собственности те проблемы, которые другие правопорядки решают в нормах обязательственного права <2>. Ситуация траста вряд ли требует подробного анализа, так как освещалась уже во многих исследованиях. Более интересным представляется рассмотреть вопрос о подразумеваемом приобретении сервитута.

--------------------------------

<1> Smith R.J. Property Law. N.Y.: Addison-Wesley Longman, Incorporated, 2005.

<2> Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М.: Юрист, 1999. С. 149.